林俊杰

在辦理新型毒品犯罪案件中，關(guān)于“醫(yī)療目的”的認(rèn)定，是否應(yīng)當(dāng)以毒品類犯罪入罪成為爭議焦點(diǎn)。筆者僅討論刑法第357條明確列舉的海洛因、鴉片等之外的具有藥用性質(zhì)的麻醉藥品、精神藥品（以下簡稱“麻精藥品”）。

《武漢會議紀(jì)要》關(guān)于非法販賣麻精藥品的兩個(gè)條款，究竟是限制性規(guī)定還是注意性規(guī)定，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬注意性規(guī)定。第一款和第二款之間的關(guān)系，并非立法解釋意義上的周延性規(guī)定，而是實(shí)踐中典型案件的兩條不同入罪路徑。而這兩種情形之外的認(rèn)定，則需要在具體個(gè)案中作具體分析。

非法販賣麻醉藥品、精神藥品行為的認(rèn)定。（《武漢會議紀(jì)要》）

（1）販賣毒品罪。行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，以販賣毒品罪定罪處罰。

（2）非法經(jīng)營罪。行為人出于醫(yī)療目的，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

關(guān)于“醫(yī)療目的”的認(rèn)定?；诼榫幤返染唧w“藥品”和“毒品”雙重屬性，無論是正規(guī)途徑還是非法渠道，只要是用于患者正常治療，按照該麻精藥品本身的藥用價(jià)值屬性進(jìn)行使用，就可以排除以毒品類犯罪入罪。當(dāng)然，按照指導(dǎo)性案例唐某昌走私毒品案的意旨，雖然行為人為自用，但其進(jìn)口藥品是用于解決自身癮癖，理應(yīng)以毒品犯罪論處。

實(shí)際上，從紀(jì)要精神和判例來看，對于“醫(yī)療目的”的認(rèn)定目前還是持比較保守的立場，對于實(shí)踐中用于“減肥”“抗抑郁”“治失眠”的目的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為醫(yī)療目的；用于教學(xué)、實(shí)驗(yàn)研究等，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為屬于醫(yī)療目的。

實(shí)務(wù)中相關(guān)案件的證據(jù)審查。從指導(dǎo)性案例及相關(guān)部門的批復(fù)精神來看，對于生產(chǎn)、銷售國家管制的麻精藥品，在滿足主觀明知的條件下，以制造、販賣毒品罪定罪。在這種情況下，主要針對生產(chǎn)者的行業(yè)背景、專業(yè)知識、銷售渠道、銀行流水等方面證據(jù)進(jìn)行審查。對不滿足前述條件的，視具體情形可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪或是非法經(jīng)營罪。

對于走私管制類麻精藥品的情形，是否用于“醫(yī)療目的”是一個(gè)事實(shí)判斷問題，應(yīng)當(dāng)結(jié)合數(shù)量和情節(jié)上的證據(jù)予以綜合性判斷。

行為人往往會辯解是自己或家人治療所用，證據(jù)審查應(yīng)當(dāng)針對其所稱病人的就醫(yī)、就診記錄等予以判斷。對于無法作出合理解釋、數(shù)量明顯超出個(gè)人自用標(biāo)準(zhǔn)的，以走私毒品罪論處。

對出售渠道和買受人員持放任態(tài)度，不管不顧，未盡相應(yīng)的審查義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合能夠查明的行為人的專業(yè)背景和知識結(jié)構(gòu)以及直接購買者購買用途等情況，進(jìn)行綜合判斷。如果行為人確屬被欺騙、不知道或不可能知道的，不宜以販賣毒品罪論處；但如果行為人通過銷售渠道異常和利潤不合理能夠知道該藥品被國家管控，且對人體具有興奮、抑制、致幻等精神作用，雖然不明知到底是什么成分或是化學(xué)名稱，但不影響販賣毒品罪的成立，只是在量刑時(shí)可以酌定考慮。對于能夠查明確屬用于醫(yī)療目的的數(shù)量，應(yīng)將該數(shù)量予以扣除。

有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)?！堵樽硭幤泛途袼幤饭芾?xiàng)l例》規(guī)定，“因治療疾病需要，個(gè)人憑借醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)療診斷書、本人身份證明，可以攜帶單張?zhí)幏阶畲笥昧恳詢?nèi)的麻醉藥品和第一類精神藥品入境?！币虼耍诖_屬治療需要，攜帶規(guī)定數(shù)量以內(nèi)的麻精藥品入境的，不以犯罪論處。

考慮到行刑銜接的規(guī)范性，在目前“兩高”沒有明確的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定之下，對于個(gè)人用于醫(yī)療目的的數(shù)量，是否可以考慮以有具備處方資格的執(zhí)業(yè)醫(yī)師開具的單張?zhí)幏缴系臄?shù)量或者是醫(yī)學(xué)行業(yè)內(nèi)專家證人的意見作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

（作者系廣西壯族自治區(qū)檢察院第二檢察部主任）