王劍波

案例：根據(jù)江蘇省東?？h人民法院刑事判決書公布的案件事實，2020年8月至2021年11月間，何某謙因腎結(jié)石疼痛在東?？h人民醫(yī)院及連云港市內(nèi)多家醫(yī)院治療，因多次注射鹽酸嗎啡注射液等鎮(zhèn)痛藥物導(dǎo)致嗎啡成癮，并于2021年11月1日至2021年12月11日至武漢某戒毒醫(yī)院戒毒。被告人陳某明自2020年11月開始多次為何某謙開具鹽酸嗎啡注射液供其注射。2022年3月26日，被告人陳某明在明知何某謙已成癮，且冒用他人身份就診的情況下，仍違反國家規(guī)定和醫(yī)院藥品管理制度，繼續(xù)向何某謙開具鹽酸嗎啡注射液。經(jīng)統(tǒng)計，2022年3月26日至2023年2月11日間，被告人陳某明向何某謙開具處方非法提供鹽酸嗎啡注射液共計200余支（每支10mg/ml）。

法院審理認為，被告人陳某明作為具有開具麻醉藥品處方資格的執(zhí)業(yè)醫(yī)師，在明知何某謙已注射嗎啡成癮，且冒用他人身份就診的情況下，仍違反國家規(guī)定，向其多次開具鹽酸嗎啡注射液，其行為已構(gòu)成非法提供麻醉藥品罪。法院判決被告人陳某明犯非法提供麻醉藥品罪，判處有期徒刑10個月，并處罰金人民幣1萬元。

（本案入選最高人民法院涉麻精藥品等成癮性物質(zhì)犯罪十件典型案例）

麻精藥品本身具有毒品與藥品的雙重屬性。一方面，其藥品屬性在醫(yī)療領(lǐng)域發(fā)揮著無可替代的特殊功效，因而對其不能完全禁止，應(yīng)劃定合法使用的界限。另一方面，其作為毒品的成癮性會對人體健康、家庭幸福、社會穩(wěn)定都產(chǎn)生嚴重的負面影響，故而對其應(yīng)嚴格監(jiān)管。陳某明非法提供麻醉藥品案是典型的醫(yī)療領(lǐng)域濫用麻精藥品案件，該案將如何平衡打擊犯罪與醫(yī)療用藥納入司法視野，為麻精藥品的合法使用與嚴格監(jiān)管提供了借鑒。

非法提供麻精藥品罪與他罪之辨析

在涉麻精藥品類犯罪中，相同犯罪行為下，根據(jù)行為人主觀認知的不同，又可具體分為：非法提供麻醉藥品、精神藥品罪（以下簡稱非法提供麻精藥品罪）、販賣毒品罪及醫(yī)療事故罪。

非法提供麻精藥品罪與販賣毒品罪的區(qū)別主要包括以下三個方面：一是行為手段不同。非法提供麻精藥品罪要求無償轉(zhuǎn)讓毒品，如果以牟利為目的，向吸食、注射毒品的人有償提供麻精藥品，則應(yīng)認定為販賣毒品罪；販賣毒品罪通常是有償轉(zhuǎn)讓。二是犯罪對象不同。非法提供麻精藥品罪是特定對象，根據(jù)刑法規(guī)定限于“吸食、注射毒品的人”，如果提供對象是走私、販賣毒品的犯罪分子，則以走私、販賣毒品罪定罪處罰；販賣毒品罪的犯罪對象可以是任何人。三是犯罪主體不同。非法提供麻精藥品罪是特殊主體，包括特定的單位與自然人；販賣毒品罪的犯罪主體雖然也包括單位和自然人，但是沒有特殊限定。

非法提供麻精藥品罪與醫(yī)療事故罪的區(qū)別在于：非法提供麻精藥品罪屬于故意犯罪，表現(xiàn)為向吸食、注射毒品的人非法提供國家管制的能夠使人形成癮癖的麻精藥品的行為。而醫(yī)療事故罪則屬于過失犯罪，表現(xiàn)為在診療護理工作中嚴重不負責(zé)任致使就診人死亡或嚴重損害其健康的行為。因此，在司法實踐中，對于某些醫(yī)務(wù)人員主觀上存在過失，錯將麻精藥品作為普通藥品提供給病人，并造成嚴重后果的，應(yīng)以醫(yī)療事故罪論處。如果醫(yī)務(wù)人員利用工作之便，違反有關(guān)規(guī)定，非法向吸毒者提供麻精藥品的，則應(yīng)當(dāng)以非法提供麻精藥品罪論處。

本案中，被告人陳某明客觀上多次實施向何某謙非法提供麻醉藥品的行為，主觀上明知何某謙已注射嗎啡成癮，且冒用他人身份就診的情況，故其心態(tài)屬于放任的間接故意，加之其并無牟利的目的，故而法院判處陳某明非法提供麻醉藥品罪合乎刑法規(guī)范。

麻精藥品使用合理界限的判斷

對于麻精藥品的合法使用界限，我國現(xiàn)有法律與相關(guān)規(guī)范性文件都有所規(guī)定?！吨腥A人民共和國禁毒法》第二條第2款規(guī)定：“根據(jù)醫(yī)療、教學(xué)、科研的需要，依法可以生產(chǎn)、經(jīng)營、使用、儲存、運輸麻醉藥品和精神藥品?！?023年6月，最高人民法院印發(fā)的《全國法院毒品案件審判工作會議紀(jì)要》（簡稱《昆明會議紀(jì)要》）指出：“確有證據(jù)證明出于治療疾病等相關(guān)目的，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營國家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品的，不以毒品犯罪論處……實施帶有自救、互助性質(zhì)的上述行為，一般可不作為犯罪處理?！?/p>

對于醫(yī)療領(lǐng)域的麻精藥品正當(dāng)使用界限，可考慮遵循質(zhì)或量的判斷標(biāo)準(zhǔn)。一方面，“質(zhì)”上可考察麻精藥品之使用是否出于醫(yī)療目的。醫(yī)療目的之考察，具體可以從該麻精藥品實質(zhì)上對于治療疾病，或失眠、緩解焦慮或抑郁等，是否具有一定的醫(yī)療效果來判斷。無論治療效果的達成借助的是麻精藥品的主要藥學(xué)功效還是其他，只要屬于麻精藥品藥理性質(zhì)、醫(yī)療效用等自然屬性的范疇，通常就可以肯定醫(yī)療目的的成立；相反，則應(yīng)當(dāng)否定醫(yī)療目的的存在。另一方面，“量”的多少同樣會影響行為定性。麻精藥品適用量如果超出醫(yī)療合理用量的范圍，藥物使用就有可能轉(zhuǎn)變?yōu)槎酒繁粸E用。醫(yī)學(xué)上，處于醫(yī)療合理用量范圍的藥物使用表現(xiàn)為潛在成癮性，未達到既成成癮性或高概率成癮性的程度。而只有當(dāng)藥物使用超過合理用量范圍，產(chǎn)生藥物依賴進而已經(jīng)形成癮癖時，才符合法律層面規(guī)定的毒品成癮性標(biāo)準(zhǔn)，進而可能構(gòu)成毒品違法犯罪。總之，“質(zhì)”與“量”的有無判斷，會影響對行為性質(zhì)以及危害程度的判斷。通常情況下，若同時符合質(zhì)的正當(dāng)和量的正當(dāng)，麻精藥品只表現(xiàn)為藥品屬性，不涉及任何毒品違法和毒品犯罪；若存在質(zhì)的不當(dāng)或量的不當(dāng)，則藥物使用就有可能演變?yōu)槎酒窞E用，進而可能構(gòu)成違法犯罪。

本案涉及的鹽酸嗎啡是國家列管的麻醉藥品，被告人陳某明明知何某謙已注射嗎啡成癮，且冒用他人身份就診的情況，業(yè)已表明其對何某謙開具麻醉藥品注射不符合醫(yī)療止疼的目的，應(yīng)當(dāng)停止對其提供麻醉藥品。被告人陳某明自2020年11月開始，多次為何某謙開具鹽酸嗎啡注射液供其注射，更加突破了法律規(guī)范與相關(guān)藥物管理制度對麻醉藥品使用量的規(guī)定。麻醉藥品使用目的與使用量的雙重突破，使被告人陳某明從一開始的正當(dāng)醫(yī)事行為滑向犯罪，結(jié)合本案中被告主觀未帶有牟利之目的，故而構(gòu)成非法提供麻醉藥品罪而非販賣毒品罪。

綜上，對于醫(yī)療領(lǐng)域麻精藥品使用“合法”與“非法”的司法認定，需從打擊犯罪與保障用藥兩方面出發(fā)進行考量。實踐中要精確辨別合法用藥行為，不能因過度打擊犯罪而不合理抑制正常用藥需求，也不可為平衡用藥需求而放縱可能的犯罪行為。司法裁判應(yīng)在其間精準(zhǔn)平衡，既要堅決懲處涉麻精藥品犯罪以維護社會秩序、保障公眾安全，又要充分考慮醫(yī)療實際需求以確保合法醫(yī)療行為不受不當(dāng)干擾，從而實現(xiàn)打擊犯罪與保障用藥的動態(tài)平衡。

（作者系首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師）