司法講堂

開欄語：我國堅(jiān)持厲行禁毒方針，刑法和相關(guān)司法解釋構(gòu)建了嚴(yán)密的打擊懲治毒品犯罪法律體系。近年來，毒品犯罪新情況不斷出現(xiàn)，這給涉毒行為的定性與法律適用帶來新問題、新挑戰(zhàn)。本欄目文章將對(duì)刑法理論及條文在個(gè)案中的適用展開深入剖析，以期對(duì)實(shí)踐工作產(chǎn)生裨益。

近年來，新型毒品翻新變化快，偽裝成飲料、食品等形式出現(xiàn)，極具隱蔽性、欺騙性、誘惑性，社會(huì)危害大，特別是對(duì)青少年的健康成長帶來不利影響。不法分子生產(chǎn)、銷售含有毒品（國家管制的麻醉藥品、精神藥品）成分的飲料、食品犯罪案件多發(fā)，如何準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪嫌疑人的行為性質(zhì)，進(jìn)而準(zhǔn)確區(qū)分毒品犯罪與危害食品安全等犯罪成為辦案的難點(diǎn)。

以化學(xué)品為原料生產(chǎn)含有毒品成分食品的情形

被告人張某明知國家管制的精神藥品γ-羥丁酸可以由當(dāng)時(shí)尚未被國家列管的化學(xué)品γ-丁內(nèi)酯通過特定方法生成，為謀取非法利益，多次購進(jìn)γ-丁內(nèi)酯，委托他人按其配方和加工方法制成“咔哇氿”飲料，后銷售到多地娛樂場所。經(jīng)鑒定，“咔哇氿”飲料中檢出γ-羥丁酸成分。

辦案過程中，對(duì)于該案的定性存在不同認(rèn)識(shí)。有的認(rèn)為張某構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，有的認(rèn)為其構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，還有的認(rèn)為其構(gòu)成販賣、制造毒品罪。張某供稱自己僅僅是從事飲料生產(chǎn)和銷售，不具有制造、販賣毒品的故意，不構(gòu)成犯罪。經(jīng)審查，張某所作供述、通信記錄、網(wǎng)絡(luò)搜索記錄等證據(jù)，能夠證實(shí)其長期預(yù)謀并實(shí)驗(yàn)將化學(xué)品γ-丁內(nèi)酯生成γ-羥丁酸，明知生產(chǎn)出的“咔哇氿”飲料含有γ-羥丁酸成分，且明知γ-羥丁酸系國家管制的精神藥品，為謀取非法利益制造含有γ-羥丁酸成分的“咔哇氿”飲料并進(jìn)行販賣，其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣、制造毒品罪。值得注意的是，化學(xué)品γ-丁內(nèi)酯案發(fā)時(shí)尚未被國家列管，并不屬于易制毒化學(xué)品，但綜合全案證據(jù)可認(rèn)定，張某以該化學(xué)品未被管制為由辯稱對(duì)其可制毒不明知不成立，其行為符合我國刑法關(guān)于制造毒品罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以制造毒品罪追究刑事責(zé)任。

那么，如果行為人使用化學(xué)品為原料生產(chǎn)、銷售相關(guān)食品，對(duì)化學(xué)品可生成國家管制的麻醉藥品、精神藥品的特性不明知，以及對(duì)于制出的食品含有國家管制的麻醉藥品、精神藥品成分也不明知的，應(yīng)如何處理？在類似行為中，因行為人沒有毒品犯罪的主觀故意，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，不按毒品犯罪處理，但不排除構(gòu)成其他犯罪。具體來說，如果其違反食品安全管理相關(guān)規(guī)定，使用的化學(xué)品屬于食品原料，超限量、超范圍添加足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，應(yīng)當(dāng)按照生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰；如果化學(xué)品系有毒、有害非食品原料，應(yīng)當(dāng)按照生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。另外，行為人犯販賣、制造毒品罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的，應(yīng)當(dāng)按照擇一重處的原則，以處罰較重的罪名追究刑事責(zé)任。

在食品中非法添加毒品成分的情形

被告人李某從某國外網(wǎng)站聯(lián)系購買了一批“提神飲料”，通過偽報(bào)其他物品的形式入境。后李某將該飲料向當(dāng)?shù)囟嗉揖瓢赏其N，稱該飲料具有提神、亢奮作用，喝了感覺很好。接群眾舉報(bào)后，公安民警將正在某酒吧推銷該飲料的李某抓獲，從其貨車內(nèi)繳獲部分該飲料。經(jīng)鑒定，該飲料均含有咖啡因成分。

當(dāng)前，一些不法分子為謀取非法利益，在生產(chǎn)、銷售食品時(shí)添加毒品成分，相關(guān)案件如何處理？一般而言，行為人明知相關(guān)物質(zhì)屬于國家管制的麻醉藥品、精神藥品，而在食品中非法添加并進(jìn)行銷售，違反了我國毒品管理制度，其行為應(yīng)當(dāng)按照販賣、制造毒品罪定罪處罰。如果行為人對(duì)于添加的物質(zhì)系國家管制的麻醉藥品、精神藥品并不明知，沒有毒品犯罪的主觀故意，不按照毒品犯罪處理。因國家管制的麻醉藥品、精神藥品幾乎均為有毒、有害的非食品原料，相關(guān)行為一般應(yīng)當(dāng)按照生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。

一種特殊的情形是，非法生產(chǎn)、銷售含咖啡因成分的飲料食品問題，相關(guān)行為如何定性較為復(fù)雜。根據(jù)《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品添加劑適用標(biāo)準(zhǔn)（GB2760－2014）》等規(guī)定，咖啡因?qū)儆趪夜苤频亩惥袼幤罚瑫r(shí)可以作為食品添加劑使用，根據(jù)規(guī)定可以在可樂型碳酸飲料中添加使用，最大使用量為0.15g/kg。因咖啡因?qū)儆谑称吩?，而非有毒、有害的非食品原料，相關(guān)行為并不符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的構(gòu)成要件，不能按照生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。行為人在生產(chǎn)食品過程中超限量、超范圍添加咖啡因并進(jìn)行銷售，鑒于咖啡因系食品原料，在日常生活中較為常見，且天然咖啡因在不少飲料、食品中存在，相關(guān)行為一般并不違反我國毒品管理制度，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰，不認(rèn)定為毒品犯罪。但是，對(duì)于涉案咖啡因含量高，行為人追求其致癮癖效果，或者用于吸販毒領(lǐng)域的，實(shí)際上其濫用和危害性等方面與毒品相當(dāng)，應(yīng)當(dāng)按照制造、販賣毒品罪定罪處罰。另外，對(duì)于走私、販賣安鈉咖、麥角胺咖啡因片等涉咖啡因藥物的行為，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人的主觀故意、使用情況等，依法按毒品犯罪進(jìn)行處理。在該案中，李某走私、販賣的咖啡因飲料，咖啡因含量高，危害大，其明知該飲料中含有國家管制的成分而走私入境，販賣時(shí)追求其致癮癖的效果，應(yīng)當(dāng)按照走私、販賣毒品罪定罪處罰。

相關(guān)案件毒品數(shù)量的認(rèn)定

毒品數(shù)量是影響毒品犯罪案件量刑的關(guān)鍵因素，準(zhǔn)確認(rèn)定毒品數(shù)量非常重要。以食品形式呈現(xiàn)的新型毒品，不同于傳統(tǒng)毒品，往往含有大量水分或者其他物質(zhì)，毒品含量很低甚至微量。實(shí)踐中對(duì)于新型毒品的數(shù)量，是按照查獲的涉毒物品數(shù)量計(jì)算，還是按照毒品含量折算，存在不同認(rèn)識(shí)。根據(jù)刑法第357條的規(guī)定，毒品數(shù)量以查證屬實(shí)的走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計(jì)算，不以純度折算。對(duì)于新型毒品犯罪案件，也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照這一規(guī)定進(jìn)行辦理。即原則上均應(yīng)當(dāng)以查獲的食品的重量認(rèn)定為毒品數(shù)量，司法解釋等另有規(guī)定的除外。目前，例外情形主要包括：一是根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，國家定點(diǎn)生產(chǎn)企業(yè)按照標(biāo)準(zhǔn)規(guī)格生產(chǎn)的麻醉藥品或者精神藥品被用于毒品犯罪的，根據(jù)藥品中毒品成分的含量認(rèn)定涉案毒品數(shù)量。二是為了隱蔽運(yùn)輸而臨時(shí)改變毒品常規(guī)形態(tài)，可以按照溶液蒸餾后的毒品計(jì)算數(shù)量。對(duì)于查獲的毒品純度明顯低于同類毒品的正常純度的，在量刑時(shí)可酌情從輕處罰，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。在前述張某和李某案件，均應(yīng)當(dāng)按照查獲的飲料實(shí)物重量計(jì)算毒品數(shù)量，依法判處刑罰。

（作者系最高人民檢察院第二檢察廳檢察官肖先華）