趙劍

在最高人民法院公布的2019年涉毒十大案例當(dāng)中，楊有昌販賣、運(yùn)輸毒品，趙有增販賣毒品一案尤其值得關(guān)注。

本案涉及的毒品是最近幾年才管制的新精神活性物質(zhì)，在司法認(rèn)定、證據(jù)類型和標(biāo)準(zhǔn)等方面與以往毒品案件差異較大，因此本案的辦理在法律認(rèn)定和司法裁量等方面對(duì)以后的相似案件有一定的參考價(jià)值，其所產(chǎn)生的社會(huì)影響也有較為典型的意義?？梢哉f，本案的判決，對(duì)于我國(guó)新精神活性物質(zhì)的管制、執(zhí)法和司法活動(dòng)既是新的挑戰(zhàn)，也為摸索更為合理的工作方式提供了樣本。

案情簡(jiǎn)介

在本案當(dāng)中，被告人楊有昌、趙有增系長(zhǎng)期從事化學(xué)品研制、生產(chǎn)、銷售及化學(xué)品出口貿(mào)易工作，對(duì)于化學(xué)品產(chǎn)業(yè)非常熟悉。2015年4月，楊有昌租用江蘇省宜興市中宇藥化技術(shù)有限公司的設(shè)備、場(chǎng)地進(jìn)行化學(xué)品的研制、生產(chǎn)及銷售。楊有昌雇用他人生產(chǎn)大量的“N-（1-甲氧基羰基-2-甲基丙基）-1-（5-氟戊基）吲唑-3-甲酰胺”（簡(jiǎn)稱5F-AMB）化工產(chǎn)品并進(jìn)行銷售。

2015年10月1日，5F-AMB被國(guó)家列入《非藥用類麻醉藥品和精神藥品管制品種增補(bǔ)目錄》，禁止任何單位和個(gè)人生產(chǎn)、買賣、運(yùn)輸、使用、儲(chǔ)存和進(jìn)出口。

2016年1月，趙有增與楊有昌在明知5F-AMB已被國(guó)家相關(guān)部門列管的情況下，仍商定楊有昌以每千克2200元左右的價(jià)格向趙有增販賣150千克5F-AMB。1月22日，楊有昌根據(jù)趙有增的要求，安排他人將約150千克5F-AMB從江蘇省宜興市運(yùn)送至浙江省義烏市，后趙有增將錢款匯給楊有昌。2016年8月和9月，被告人楊有昌、趙有增先后被抓獲。公安人員從楊有昌租用的中宇藥化技術(shù)有限公司冷庫內(nèi)查獲33.92千克5F-AMB。 

法院認(rèn)為，被告人楊有昌明知5F-AMB被國(guó)家列入毒品管制仍予以販賣、運(yùn)輸，其行為已構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪。被告人趙有增明知5F-AMB被國(guó)家列入毒品管制仍大量購買，其行為已構(gòu)成販賣毒品罪。楊有昌販賣、運(yùn)輸5F-AMB約184千克，趙有增販賣5F-AMB約150千克，均屬販賣毒品數(shù)量大，應(yīng)依法懲處。據(jù)此，依法對(duì)被告人楊有昌、趙有增均判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。判決已于2019年2月22日發(fā)生法律效力。

案件評(píng)析

在本案當(dāng)中，犯罪人涉及的5F-AMB是于2015年列入《非藥用類麻醉藥品和精神藥品管制品種增補(bǔ)目錄》的，該目錄是《非藥用類麻醉藥品和精神藥品列管辦法》所設(shè)立專門用于管制“新精神活性物質(zhì)”的。根據(jù)歐洲毒品與濫用監(jiān)控中心（EMCDDA）2011年年報(bào)的定義：“（新精神活性物質(zhì)）是處于1961年《單一麻醉品公約》和1971年《精神藥物公約》之外，但與公約所列管的毒品一樣可能給公眾健康帶來危害的物質(zhì)……是與那些受管制的物質(zhì)達(dá)成相似效果但逃避管制的保護(hù)傘。”聯(lián)合國(guó)毒品與犯罪問題辦公室（UNODC）也有大致相同的認(rèn)識(shí)：“‘新精神活性物質(zhì)’是‘純藥物或制劑形式的濫用物質(zhì)，不受1961年《麻醉品單一公約》或1971年《精神藥物公約》管制，但可能對(duì)公眾健康構(gòu)成威脅’?！毙戮窕钚晕镔|(zhì)是為了規(guī)避“管制”而刻意制造在結(jié)構(gòu)上與已管制物質(zhì)迥異但功能相似或者更甚的物質(zhì)，在滿足吸毒者濫用需求的同時(shí)，逃避法律的否定評(píng)價(jià)。不但如此，由于在制造過程中參與了有意識(shí)的“設(shè)計(jì)”，新精神活性物質(zhì)的理化屬性可能更加強(qiáng)烈，在“合法”的身份下可以達(dá)到較之傳統(tǒng)毒品更為強(qiáng)烈的精神作用。根據(jù)2016年《歐洲毒品報(bào)告：趨勢(shì)與發(fā)展》顯示，人工合成大麻素MDMB-CHMICA僅于2016年1月就在歐洲8個(gè)國(guó)家造成了13人死亡和23人非致命損傷，而人工合成卡西酮類alpha-PVP從2015年開始在歐洲至少造成了100人的死亡。

本案涉及的5F-AMB就是人工合成大麻素的一種，對(duì)于新精神活性物質(zhì)，我國(guó)一直保持了較為高壓的態(tài)勢(shì)，在立法與司法上均采取了嚴(yán)厲的打擊策略。從立法上看，我國(guó)對(duì)新精神活性物質(zhì)的管制進(jìn)度在整體上基本保持了與國(guó)際同步，在某些物質(zhì)的管制上，甚至超前于國(guó)際社會(huì)的步伐。例如，2001至2014年，我國(guó)先后將14種國(guó)際上未曾管制的新精神活性物質(zhì)按照傳統(tǒng)的毒品管制程序和手段進(jìn)行了列管。特別是氯胺酮，目前聯(lián)合國(guó)并未將其納入到禁毒公約的附表當(dāng)中，而我國(guó)在2001年就將氯胺酮納入到了《精神藥物品種目錄》當(dāng)中予以了管制。對(duì)于目前國(guó)際上較為泛濫的芬太尼，我國(guó)也在不同的目錄當(dāng)中列舉管制了25種芬太尼及類似物，超過聯(lián)合國(guó)公約目錄管制的23種，并且在2019年5月1日實(shí)現(xiàn)了對(duì)芬太尼類物質(zhì)的按類管制。

為了確保司法適用，2016年6月24日國(guó)家禁毒辦發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)<104種非藥用類麻醉藥品和精神藥品管制品種依賴性折算表>的通知》，并且在2019年8月1日發(fā)布了《關(guān)于防范非藥用類麻醉藥品和精神藥品及制毒物品違法犯罪的通告》。從司法上看，根據(jù)2015年《非藥用類麻醉藥品和精神藥品列管辦法》第4條第2款的規(guī)定：“各級(jí)公安機(jī)關(guān)和有關(guān)部門依法加強(qiáng)對(duì)非藥用類麻醉藥品和精神藥品違法犯罪行為的打擊處理?！庇捎凇斗撬幱妙惵樽硭幤泛途袼幤妨泄苻k法》是2005年國(guó)務(wù)院《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》的下位法，因此其管制目錄通過該授權(quán)獲得了與《麻醉藥品和精神藥品品種目錄》一致的效力，因此搭建了與禁毒法和刑法的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

在本案當(dāng)中，5F-AMB被列入《非藥用類麻醉藥品和精神藥品管制品種增補(bǔ)目錄》當(dāng)中，以此獲得了毒品的法律評(píng)價(jià)，而根據(jù)《關(guān)于印發(fā)<104種非藥用類麻醉藥品和精神藥品管制品種依賴性折算表>的通知》，1克5F-AMB相當(dāng)于1.44克海洛因或甲基苯丙胺，從本案案情來看，犯罪人楊有昌、趙有增分別販賣運(yùn)輸184千克和販賣150千克，折合海洛因或甲基苯丙胺之后，明顯超過刑法第347條所規(guī)定的海洛因或甲基苯丙胺50克的“毒品數(shù)量大”標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在十五年有期徒刑、無期徒刑或死刑的法定刑檔次進(jìn)行量刑。而根據(jù)2015年《全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（武漢會(huì)議紀(jì)要）第4條的規(guī)定：“涉案毒品為其他濫用范圍和危害性相對(duì)較小的新類型、混合型毒品的，一般不宜判處被告人死刑。但對(duì)于司法解釋、規(guī)范性文件明確規(guī)定了定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且涉案毒品數(shù)量特別巨大，社會(huì)危害大，不判處死刑難以體現(xiàn)罰當(dāng)其罪的，必要時(shí)可以判處被告人死刑?！北景笇儆凇八痉ń忉?、規(guī)范性文件明確規(guī)定了定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且涉案毒品數(shù)量特別巨大，社會(huì)危害大，不判處死刑難以體現(xiàn)罰當(dāng)其罪的”的情形，因此判處死刑緩期二年執(zhí)行，可謂罰當(dāng)其罪。

（作者系云南省高級(jí)人民法院刑事審判庭第四庭副庭長(zhǎng)，三級(jí)高級(jí)法官）